Бизнес-планирование инвестиционных проектов.
4. Тайна юридического лица.
Мы определились с организационно-правовой формой и системой налогообложения. Но для того, чтобы успешно реализовывать проект, нужно понимать и интересы других юридических лиц – например, партнёров. Это важно, в том числе, и для обеспечения оптимального налогообложения по проекту. Помимо указанных выше, можно создать ассоциацию коммерческих организаций, которая по статусу является некоммерческой организацией, а её целью будет оказание помощи своим участникам в решении их общих проблем. Либо можно вступить в такую ассоциацию, четко понимая, как это поможет реализации коммерческих интересов. Иными словами, нужно иметь весь спектр возможностей для деятельности в правовом поле.
Как ни удивительно, но в настоящее время нет общепризнанного определения понятия «юридическое лицо» не только в России, но даже и в развитых капиталистических государствах. Это сложное понятие находится в стадии исторического становления, и его описания быстро изменяются в зависимости от экономического состояния страны и сферы применения. Обычно законодатели выдают какое-нибудь частное определение юридического лица за общее, а затем приводят более менее понятные описания известных им видов юридических лиц. При этом список видов получается не исчерпывающим, без четкого указания критериев, по которым выделены данные виды. В результате законодательство получается неоднозначным и противоречивым. Поэтому для того, чтобы разобраться в конкретной нестандартной ситуации, приходится обращаться к комментариям и судебной практике.
Для иллюстрации сказанного приведем три определения понятия «юридическое лицо», введенных в действие на территории России в 1964, 1991 и 1994 годах.
Статья 23 Гражданского кодекса РСФСР 1964 года: «Юридическими лицами признаются организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть ответчиками в суде, арбитраже или третейском суде».
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, полном хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом и выступает в суде, арбитражном суде и третейском суде от своего имени. Юридические лица могут иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности».
Действующая до настоящего времени статья 48 Гражданского кодекса РФ 1994 года: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету».
Хорошо видно, что здесь даже не говорится, что это такое «юридическое лицо» само по себе, в чем состоит его сущность. Вместо этого утверждается лишь то, что какая-то организация с перечисленными признаками (довольно произвольными) может быть отнесена к классу юридических лиц. Далее законодатели более менее подробно описывают произвольный набор организаций, которые называют разрешенными видами юридических лиц, хотя не все они подпадают под исходное описание организации-юридического лица. По мере необходимости законодатели добавляют новые виды юридических лиц, отменяют или видоизменяют старые.
На основании проведенного нами анализа действующего законодательства России разработано следующее определение юридического лица, раскрывающее его суть и содержащее необходимый и достаточный набор признаков юридического лица. Этому определению соответствуют все перечисленные в законодательстве виды юридических лиц. Успешное применение этого определения в течение 8 лет (с 2003 года) показало его большую полезность на практике и в судах.
«Юридическое лицо это условный субъект (не материальный), созданный одним или произвольным числом физических лиц для осуществления определенной создателями (учредителями) цели. Правоспособность созданного субъекта как юридического лица возникает с момента его регистрации в установленном в Российской Федерации порядке. В создании (учреждении) юридического лица могут участвовать ранее созданные и зарегистрированные юридические лица. Порядок создания юридического лица, его функционирования и ликвидации устанавливается законодательством и конкретизируется в учредительных документах (учредительный договор, устав), которые являются его основными правоустанавливающими документами. Юридическое лицо действует через указанные в учредительных документах органы, состоящие из одного или нескольких физических лиц. Юридическое лицо может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечать по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени вступать в правоотношения, приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».
Здесь юридическое лицо определяется через более общую категорию «субъект» (нечто активное, действующее, противоположное «объекту», как тому, на что направлена деятельность) и через раздвоение «субъекта» на «субъект-физическое лицо» (материальное – сам человек) и противоположный ему «субъект-юридическое лицо» (не материальное – общая цель учредителей как действующая идея, подчиняющая себе участвующих в деятельности юридического лица физических лиц).
Приведенное выше определение позволяет логически сконструировать полную систему (классификацию) видов юридических лиц на основании естественных критериев:
♦ кем являются учредители;
♦ какие цели ими поставлены;
♦ какие формы управления используются;
♦ есть ли уставный капитал;
♦ как установлены имущественные правоотношения?
Перечень критериев расширятся по мере необходимости, сохраняя при этом полноту классификации видов юридических лиц. Полнота классификации означает, что она включает в себя все виды юридических лиц, сконструированных на основе заданных критериев.
Далее приведены список и схема иерархии видов юридических лиц по их организационно-правовым формам (Табл. 2.2).
Список видов юридических лиц в алфавитном порядке их сокращенных наименований ЮЛ = юридическое лицо = организации с определенными свойствами + органы власти.Представительства (пред-ва) и филиалы (фил) не являются юридическими лицами!АсКО = Ассоциация коммерческих организаций.АНКО = Автономная некоммерческая организация.АО = Акционерные общества = ЗАО + ОАО.АсНКО = Ассоциация некоммерческих организаций.ГУ = Государственные учреждения.ГУП = Государственное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения.ДХО = Дочерние хозяйственные общества.ЗАО = Закрытое акционерное общество.ЗХО = Зависимые хозяйственные общества.КО = Коммерческие организации = ХО + ХТ + ПрК + УП + ФПГ = (ОДО + ООО) + (ПТ + ТВ)+ ПрК + (ГУП + МУП + ФКП) + ФПГ.МО = Муниципальное образование (органы местного самоуправления МО).МУ = Муниципальные учреждения.МУП = Муниципальное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения.НКО = Некоммерческие организации = 00 + ПоК + (НКП + АНКО) + ОЮЛ = = (РО + Учр + Ф + партии и др.) + ПоК + (НКП + АНКО) + (АсКО + АсНКО СКО + СНКО).НКП = Некоммерческое партнёрство.ОАО = Открытое акционерное общество.ОВ = Органы власти РФ, СРФ, МО.ОДО = Общество с дополнительной ответственностью.00 = Общественные организации (объединения) = РО + Учр + Ф + партии и др.ООО = Общество с ограниченной ответственностью.Орг = Организации (не властные) = КО + НКО.ОУ = Общественные учреждения.ОЮЛ = Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) = АсКО + АсНКО + СКО + СНКО.ПоК = Потребительский кооператив.Пр = Предприятия как субъекты предпринимательской деятельности = КО. Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.ПрК = Производственный кооператив.ПТ = Полное товарищество.РО = Религиозная организация (объединение).РФ = Российская Федерация (органы государственной власти РФ).СКО = Союз коммерческих организаций.СНКО = Союз некоммерческих организаций.СРФ = Субъект Российской Федерации (органы государственной власти субъекта РФ).ТВ = Товарищество на вере (= коммандитное товарищество).УП = Унитарные предприятия = УПОУ + УПХВ = ФКП + ГУП + МУП.УПОУ = Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (ФКП).УПХВ = Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения.Учр = Учреждения (государственные, муниципальные, общественные) = ГУ + МУ + ОУ.Ф = Фонды (благотворительные и др.).ФКП = Федеральное казенное предприятие.ФПГ = Финансово-промышленная группа.ХО = Хозяйственные общества = ОДО + ООО + ЗАО + ОАО.ХТ = Хозяйственные товарищества = ПТ + ТВ.ФПГ = Финансово-промышленная группа – совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.
В гражданском обороте (т. е. в отношениях, регулируемых гражданским законодательством) на равных началах с другими юридическими и физическими лицами выступают как юридические лица (через свои уполномоченные органы власти (ОВ) = органы государственной власти (ОГВ) и органы местного самоуправления (ОМСУ)): РФ = Российская Федерация (в лице Президента, Правительства, Государственной Думы…);СРФ = Субъекты РФ (в лице глав администраций, представительных органов власти…);МО = Муниципальные образования (в лице органов местного самоуправления).
Таблица 2.2. Схема иерархии видов юридических лиц.
1. Юридические лица делятся на имеющие власть (органы власти) и не имеющие власти, т. е. обычные гражданские организации (Орг).2. Органы власти подразделяются на три уровня: органы государственной власти РФ, органы государственной власти субъектов РФ и органы местной власти (органы местного самоуправления районов, муниципальных образований, поселений).3. Не имеющие власти юридические лица (Орг) делятся по критерию прибыли: КО – коммерческие организации, имеющие основной целью получение прибыли, и НКО – некоммерческие организации, для которых получение прибыли возможно, но оно не является их основной целью. При этом все КО обязаны иметь уставный капитал, а некоторые НКО могут не иметь уставного капитала (например, обычные общественные организации).4. Коммерческие организации сравнительно произвольно делятся на 5 основных групп по неопределенному критерию «организационно-правовая форма»: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, унитарные предприятия и ФПГ.ХТ, ХО и ПрК имеют уставный капитал, разделенный на доли между их участниками;уставный капитал УП не делится на доли и целиком принадлежит одному собственнику;вид и деятельность ФПГ регулируются специальными нормативными актами РФ и СРФ и конкретизируются договорами, заключаемыми между участниками ФПГ.5. Хозяйственные товарищества ХТ = ПТ + ТВ. В полном товариществе (ПТ) все участники являются полными товарищами, а в товариществе на вере (ТВ) есть не менее одного полного товарища и не менее одного участника-вкладчика (коммандитиста).Полными товарищами могут быть только предприниматели: индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (коллективные предприниматели). Полные товарищи несут риск убытков всем своим имуществом (субсидиарная ответственность), и поэтому предприниматель может быть полным товарищем только в одном полном товариществе или товариществе на вере. (На создание хозяйственного товарищества могут решиться только очень доверяющие друг другу товарищи, поэтому ХТ – редкость).Коммандитистами могут быть не только предприниматели и юридические лица, но и граждане. При этом коммандитисты несут риск убытков только в пределах своего вклада, поэтому они могут состоять в нескольких товариществах на вере.6. Хозяйственные общества ХО = ОДО + ООО + ЗАО + ОАО. В ОДО и ООО уставный капитал разделен на паи, а в акционерных обществах – на акции. Акции могут быть обыкновенными (дают право голоса на собраниях акционеров) и привилегированными (у них нет права голоса, кроме особых ситуаций, например, при невыплате дивидендов).В ООО участники несут риск убытков только в пределах своего пая, а в ОДО участники дополнительно несут субсидиарную ответственность своим имуществом (именно поэтому ОДО тоже редкость).В ОАО акционеры могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров, а в ЗАО акционеры имеют преимущественное право на приобретение акций, продаваемых другими акционерами.АО, в которых учредителями выступают органы власти (РФ, СРФ или МО) могут быть только открытыми – ОАО (за исключением случаев приватизации!).Число участников в ОАО не ограничено, а в ОДО, ОАО и ЗАО должно быть не больше 50, в противном случае они должны преобразоваться в ОАО. Учредителем хозяйственного общества может быть одно лицо (в этом случае утверждается только устав, а учредительный договор не требуется). ХО не может иметь в качестве единственного участника другое ХО, состоящее из одного лица.7. Производственный кооператив отличается от ООО тем, что участники ПрК являются и его работниками. Имеется специальное законодательство о производственных кооперативах.8. УП = Унитарные предприятия = УПОУ + УПХВ = ФКП + ГУП + МУП.Унитарные предприятия делятся на унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления имуществом (УПОУ), и на основанные на праве хозяйственного ведения (УПХВ). УП создаются соответствующими органами власти.УПОУ называют также ФКП – федеральным казенным предприятием. ФКП учреждается Правительством РФ, несет ответственность по своим обязательствам денежными средствами, а при их недостаточности государство несет субсидиарную ответственность.
УПХВ подразделяются на государственные (РФ и субъектов РФ) и муниципальные унитарные предприятия – ГУП и МУП. УПХВ несет ответственность по своим обязательствам в пределах его имущества. УПХВ может создавать в качестве юридического лица другое УПХВ путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества и утверждения его устава (дочернее УПХВ).
9. Некоммерческие организации (НКО) произвольно делятся на 7 основных групп: общественные организации (00), государственные (РФ и субъектов РФ) и муниципальные учреждения (ГУ и МУ), потребительские кооперативы (ПоК), некоммерческие партнёрства (НКП), автономные некоммерческие организации (АНКО), объединения юридических лиц (ОЮЛ). Смысл некоммерческих организаций в том, что они расходуют получаемые от участников средства на общественно полезные цели или на осуществление функций управления или координации деятельности участников. По этой причине у НКО фактически нет прибыли от основной деятельности и поэтому нет налога на прибыль. НКО вправе вести предпринимательскую деятельность, соответствующую уставным целям НКО, но с прибыли от предпринимательской деятельности надо уплачивать налог.
10. Учреждением (ГУ, МУ, ОУ) признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социальнокультурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами, а при их недостаточности субсидиарную ответственность несет собственник соответствующего имущества.
11. Общественные организации (00) являются добровольными объединениями граждан на основе общности их интересов для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей. 00 подразделяются на религиозные организации (РО), общественные учреждения (ОУ), различные фонды (Ф), политические и другие общественные организации. Особенность 00 в том, что имущество и возможные доходы не могут распределяться между участниками.
12. Потребительский кооператив (ПоК) собирает взносы с участников для приобретения мелкооптовых и оптовых партий потребительских товаров для распределения среди своих участников. Этим достигается экономия средств и облегчается получение нужных товаров. Кроме того, потребительские кооперативы могут заниматься и производственной деятельностью для удовлетворения потребностей своих членов кооператива или объединения кооперативов.
13. Некоммерческое партнёрство (НКП) отличается от обычной основанной на членстве общественной организации тем, что учредители, внесшие вклад в уставный капитал НКП, могут при выходе из партнёрства или его ликвидации получить обратно свое имущество в натуре или его денежный эквивалент. Следовательно, НКП фактически является общественной организацией, но ее работа значительно облегчается тем, что учредители могут создать необходимый стартовый капитал, не жертвуя его безвозвратно общественной организации.
14. Автономной некоммерческой организацией (АНКО) признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физкультуры и спорта и иных услуг. Имущество, переданное АНКО ее учредителями, является собственностью АНКО. Учредители АНКО не сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации.
15. Объединения юридических лиц (ОЮЛ) подразделяются на 4 вида: ассоциации и союзы коммерческих и некоммерческих организаций (АсКО + АсНКО + СКО + СНКО). Слова ассоциации и союзы используются как синонимы. ОЮЛ являются НКО. Члены ОЮЛ сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.
Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций и союзов (АсКО и СКО), являющихся некоммерческими организациями. Общественные и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации и союзы этих организаций (АсНКО и СНКО), которые тоже являются НКО.
Имеется более подробное раскрытие понятий юридического лица, физического лица, а также нового очень полезного понятия – целевого лица, не являющегося ни юридическим, ни физическим лицом.
Например, целевым лицом можно назвать комитет кредиторов, который является коллективным органом управления предприятием-должником. Комитет кредиторов действует от имени всех кредиторов предприятия-должника, находящегося в какой-либо стадии банкротства. Единоличным органом управления и руководителем комитета кредиторов является арбитражный управляющий, назначаемый арбитражным судом.
Следовательно, введенный законодательством о банкротстве комитет кредиторов не является ни физическим, ни юридическим лицом, он также не является и собственным органом управления какого-либо юридического лица. Собрание кредиторов просто избирает комитет кредиторов и арбитражного управляющего, не регистрируя какое-либо юридическое лицо. Тем не менее, арбитражный управляющий и комитет кредиторов даже и не задумываются о своём странном юридическом статусе и занимаются разграблением предприятия-жертвы в условиях фактической законодательной неопределённости и безнаказанности за свои по существу воровские действия.
Арбитражный управляющий является индивидуальным предпринимателем, предлагающим собранию кредиторов свои услуги как специалиста по управлению предприятием-должником и возвращению кредиторам долгов, которых не смогли или не успели вовремя вернуть старые органы управления должника. В России арбитражный управляющий является санитаром джунглей российского бизнеса. Его личный интерес состоит в том, чтобы самому заработать на тяжелой ситуации должника и кредиторов, а помощь им – это только повод и обременительная обязанность, поэтому без жесткого контроля со стороны кредиторов и должника единственным обогатившимся окажется только сам арбитражный управляющий.
Арбитражный управляющий не является юридическим лицом, но он не является и обычным физическим лицом, поскольку он уполномочен законодательством совершать конкретные целевые действия, характерные для юридических лиц.
Организованная преступная группа является типичным целевым лицом, успешно занимающаяся своим преступным бизнесом, но не являющаяся и не желающая быть юридическим лицом.
Таким образом, заклинание юристов и судей «юридические и физические лица» не раскрывает сути дела и не охватывает даже хорошо известные в законодательстве и в жизни группы лиц.
В юридической науке понятие юридического лица имеет категориальный характер, поэтому все попытки определить понятие «юридическое лицо» стандартными способами с помощью приемов формальной логики оказались неудачными – определения остаются не понятными в своей сути и при этом имеют внутренние противоречия.
Законодатели являются прагматиками. Они пишут законы не для философов, а для массы «простых» людей и для применения в суде, где требуется конкретность и точность формулировок. Законы рассматриваются как практическое пособие для урегулирования правоотношений в конкретных ситуациях. Представляется понятным, почему юристы использовали слово «лицо» для понятий «физическое лицо» и «юридическое лицо». Под словом «лицо» интуитивно понимается кто-то, действующий в своих интересах. Следовательно, речь идет о субъекте, имеющем волю и стремящемся к достижению своей цели. Таким образом, понятия «физическое лицо» и «юридическое лицо» надо подвести под объединяющую их философскую категорию «субъект», то есть соответственно «физический субъект» и «юридический субъект». При этом можно ожидать, что будут открыты и другие виды субъектов, полезные для юридической практики. Например, сразу же ясно, что для понятия «физическое лицо» его логической противоположностью является не «юридическое лицо», а новое понятие, которое можно назвать «целевое лицо», которое раздваивается на зарегистрированные в установленном в данном государстве порядке («юридическое лицо») и не зарегистрированные (это так называемые «не формальные организации», для которых еще надо придумать название). Примерами «не формальных организаций» являются профсоюзы и другие общественные организации, которые не стали регистрироваться в государственных органах (Министерстве юстиции России или его управлениях в субъектах РФ) в связи с отсутствием необходимости открывать счет в банке. Жилищные строительные кооперативы (ЖСК) как не коммерческие организации не регистрировались в управлениях юстиции и поэтому не считались юридическими лицами, хотя они очень даже «формальные» и обладают правами юридических лиц (имеют обособленное имущество, имеют право выступать в гражданском обороте и в суде от своего имени). Однако, когда ЖСК в целях обеспечения безопасности своих оборотных средств стали открывать счета в банках, их тут же «государственные фонды» стали считать юридическими лицами, чтобы взыскать с ЖСК поборы в свою пользу.
Следовательно, давно назрела необходимость ввести в законодательство новое понятие, соответствующее «не зарегистрированному в государственных органах целевому лицу», рассмотреть вопросы о наделении их некоторыми правами юридических лиц (иметь право на обособленное имущество, право выступать в гражданском обороте и в суде от своего имени), установить, чем же новое понятие будет отличаться от стандартного юридического лица. У незарегистрированных организаций есть проблемы с правом на собственное наименование, официальным установлением подлинных учредительных документов и списка лиц, входящих в такую организацию. После решения этих вопросов можно будет рассмотреть и вопросы о внесении изменений в законодательство о налогообложении, в котором сейчас применяются только понятия физического и юридического лица. К сожалению, политики и юристы этой проблемы не видят и не понимают, либо не желают даже видеть, поскольку в мутной и противоречивой воде законодательства им легче ловить свою рыбку.
Под «физическим лицом» в юриспруденции понимается не материальное тело человека, а он сам в целом как действующий субъект. Отличие от юридического лица в том, например, что физическое лицо не имеет сформулированных целей своей деятельности (формально они могут быть любыми, кроме прямо запрещенных законом) и почти не ограничено в своей материальной и моральной ответственности. Кроме того, физическое лицо как субъект (то есть как действующая идея) имеет самое главное и неотъемлемое имущество как отличительный атрибут – свое тело, которое для самого человека является высшей мерой ответственности и одновременно механизмом осуществления своих желаний и целей.
Юридическое лицо является понятием, производным от физического лица. Юридическое лицо является только определенной частью одного или нескольких физических лиц, которые создают юридическое лицо, определяя цели своей деятельности, выделяя свое имущество и время для работы для достижения установленных ими же целей. При этом устраняется риск своим материальным телом (уголовные дела заводятся только на физических лиц, а юридические лица могут лишь быть юридически ликвидированы).
Тот, кто сумеет усвоить себе новое понятие «целевое лицо», тот сможет успешно решать море житейских и юридических проблем.
Для предпринимателя это особенно важно, так как умение создавать целевые лица это и есть главное искусство предпринимателя, которое гораздо важнее создания юридического лица.